由其异点可以见一国之特质而研其真相。

截停、扣留及搜查的权力。扣留及出售被拘捕者的车辆等。

[16]陈铭聪：《警察行政任务私人化的辅警法制问题研究》，载《江苏警官学院学报》2012年第1期。根据该法的规定，警察执法活动中的行政强制措施须由具有人民警察身份的人员来执行，一旦相对人对辅警的身份表示质疑，公安机关就会面临着尴尬的境地，特别是在行政诉讼中，就会涉及到执法主体是否适格的问题。[2] 2010年7月11日，广州市番禺区的两名辅警在盘查一辆无牌摩托车时，双方引发口角和肢体冲突，其中一名辅警扇了女车主一耳光。该修正扩大了行政协助的适用范围，并集中在独立性协助方面，不再是以前作为主要标准的从属性，而是决定作出前的公务准备。[7]但是，随着我国改革的深入推进，传统的政企不分的形式已经不能适应现实的需要。

[12]我国大陆许多地方的辅警招录条件也在逐渐规范起来，从政治要求、学历、年龄、品行、工作条件等方面都有诸多要求，甚至在许多方面和正式民警的条件等同。辅警参与警察执法，是对警察机关及其警察的协助。[24]美国衡平法也认为，如果实体上的显失公平得到了高度证明，则可以补偿在程序上的显失公平问题上证明的欠缺。

因此，合同损害对于确认合同的无效也就失去了任何意义。[76]《巴西民法典》第157条即是将显失公平作为意思表示瑕疵的类型予以规范。[59]我国学者认为，《民法通则意见》第70条规定的乘人之危所列举的判断标准，与法国和美国对经济胁迫的判定标准是一致的。现代学者大多赞成不同意传统理论有关只要存在对待给付的不平衡，即可推定当事人的同意具有瑕疵的非常损失规则。

[73]在判断当事人的主观要件时，若交易发生在商事主体之间，由于商事主体应当具有必要的知识和技能，因此对主观要件的认定相比消费者应当趋于严格。略有不同的是，德国法上的暴利行为无效，但其后的瑞士债务法，意大利、葡萄牙、巴西等民法，均将暴利行为作为可撤销的原因。

【注释】： ＊华中科技大学法学院副教授，法学博士。[42]参见[德]卡纳里斯：民事法的发展及立法，林美惠译，载《台大法学论丛》第6第28卷（1999年）第3期。[52]同注3引书，第238页。二是另一方当事人利用对方的危难、轻率或者无经验而牟取暴利。

（3）在立法目的上，乘人之危之所以被《民法通则》列为法律行为绝对无效的事由，是为彰显法律对恶意行为的制裁功能，而单纯描述利益失衡结果的行为属于显失公平或者重大误解的范畴。[41]参见胡康生：《中华人民共和国合同法释义》，法律出版社2009年版，第98页。[26]在20世纪80年代中期，日本为了处理有关消费者交易和投资交易的纷争，判例和学说中也出现了更积极灵活地运用暴利行为准则的动向。[46]参见徐国栋：《民法总论》，髙等教育出版社2007年版，第364-365页。

（2）从《民法通则》及《合同法》的体系看，乘人之危与欺诈、胁迫相并列，同属于意思表示不自由的民事行为，其规范依据不是一方乘危侵害他人的不义，而是受损害方的意思表示不真实。[66]Bydlinski，AllegemeinerTeil，5.Aufl.，Wien/NewYork2010，S.203. [67]参见朱庆育：《民法总论》，北京大学出版社2013年版，第283-284页。

《法国民法典》第1118条将合同损害规定于误解、欺诈以及胁迫之后，多数学者认为，合同损害应为意思表示瑕疵之一，该规则实际上是建立在当事人意思表示的瑕疵的推定之上。[80] 显失公平应当规定在民法典的何处，取决于立法政策上认为显失公平主客观要件中哪个要件是更为根本的要素。

缺乏判断能力是指行为人明显缺乏理智考虑而实施法律行为或正确评判双方对待给付与法律行为经济后果之能力。[43]最后，从前述《最高人民法院公报》刊载的采取单一要件说的案件看，其如此判决的主要动因，是因为该案的处理并非针对简单的债权债务关系，而是涉及劳动者的生存权益。近年来，虽有学者认为《民法通则》所开创的显失公平与乘人之危分立的立法体例值得肯定。[70]第137条（显失公平）规定：显失公平，是指当事人一方乘他方无经验、判断力欠缺、显著意志薄弱或者处于强制状态而订立双方权利义务显失均衡的法律行为。（2）若是着眼于暴利行为的主观要件，由于当事人之间经济上的势力不均、需求上的急缓不一、交易经验的参差不齐，在此意义上他主决定随处可见，从而构成对合同一方当事人自主决定的严重背离。有学者考察乘人之危法律规定的文义、立法目的、损害后果以及相关民法学说之后提出乘人之危的二元论，认为其包括两个方面，第一种类型的乘人之危的构成要件既要求行为人主观恶意，又要求客观上双方当事人间的权益显著失衡。

颜炜：显失公平立法探讨，载《华东政法学院学报》2002年第4期。（3）《民法通则意见》第72条的规定应视为对显失公平类型的列举而非定义。

徐涤宇：非常损失规则的比较研究，载《法律科学》2001年第3期，第111-119页。前者与欺诈、胁迫等并列作为无效民事行为的类型。

……原、被告房屋买卖交易价格畸髙，至远高于同时期该房屋的市场价值，形成过于悬殊的状况，违背了诉争房屋作为商品应遵循的一般市场价值规律，造成原告作为购买方承担过多的义务在经济利益上遭受重大损失，被告则以较少的代价获得了极大的利益，双方在利益上严重失衡，这种不平衡违反了民法通则中的等价公平原则，也违反了当事人的自主自愿。[25] 日本民法虽然没有对暴利行为作出一般性规定，但在理论上，暴利行为被认为属于违反公序良俗行为的类型，亦即乘他人急迫、轻率、无经验等，使他人承诺不相当财物之给付者，其行为无效。

在相当大的程度上可以说，主观价值标准其实也就是私人自治标准。杨立新教授起草的《中华人民共和国民法总则（草案）》（2.0版）建议稿则废除显失公平，采纳的是乘人之危的概念，采取主客观相结合的方式予以判断。其次，单一要件说将显失公平的衡量标准仅仅限于客观上的不公平，这有违合同自由。依据《德国民法典》第138条第2款，暴利行为的举证责任应由主张无效的一方承担。

[28]参见尹田：《法国现代合同法》，法律出版社2009年版，第571页。[64] 作为矫正法律行为的制度，暴利行为的规范意义在于法律行为内容的妥当性，即等价公平原则，同时兼及意思自治原则。

民法典总则中的显失公平有别于《合同法》第39条规定的格式条款的显失公平。[30]同注1引书，第233页。

相反，当事人之间的给付显著失衡有悖于公序良俗，该显失公平行为当属公序良俗的类型。[17]Lloyd＊sBankLtdv.Bundy，QB326，339（1975）。

[7]ReinhardZimmermann，TheLawofObligations：RomanFoundationsoftheCivilianTradition，1992，S.176￡.，258f.，268f.，717f. [8]参见《法国民法典》（下），罗结珍译，法律出版社2005年版，第806页。不属于因欺诈、胁迫、乘人之危、恶意串通损害他人利益等原因导致的显失公平……故综合考虑以上因素，双方签订的赔偿协议导致双方权利义务不对等，使黄仲华遭受重大利益损失，构成显失公平[37]从地方法院的判决看，也有对显失公平适用单一要件的。[11]Brox/WalkertAllgemeinerTeildesBGB，34.Aufl.，2010，Rn.345f. [12]参见《瑞士债务法》第21条、《葡萄牙民法典》第282条、《巴西民法典》第157条、《俄罗斯联邦民法典》第179条、《韩国民法典》第104条规定以及我国台湾地区民法第74条、《澳门民法典》第275条等。[~为了调和两者的冲突，《法国民法典》对显失公平的行为采取了严格限制的立场，而且客观标准被量化为确定的数字比例。

综合上述两方面特点，法院推论认为可以认定原被告签订的房屋买卖合同存在显失公平的情形。Cresswellv.Potter'1WLR225?1978）。

近年来，法国法也受德国法的影响。孙宪忠主编：《中国民法总论》，中国社会科学出版社2009年版，第238页。

将暴利行为构成的主观要件当事人急迫、轻率或无经验剥离，免除了受害人就显失公平的原因进行举证的负担，可以更好地保护消费者利益及规制定式交易约款。【摘要】对于一方利用其优势致使给付显著失衡的现象，德国法上的暴利行为与美国法上的显失公平规则所持的主、客观要素综合评价的观点代表了比较法上的发展趋势。

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